IN BREVE
La trasformazione modifica il tipo o, nelle ipotesi previste dalla legge, la natura organizzativa dell’ente senza interrompere la continuità dei rapporti giuridici. L’art. 2498 c.c. stabilisce infatti che l’ente trasformato conserva diritti e obblighi e prosegue in tutti i rapporti, anche processuali. Regole diverse disciplinano la trasformazione di società di persone in società di capitali, quella inversa e le trasformazioni eterogenee.
L’art. 2498 c.c. stabilisce che con la trasformazione l’ente trasformato conserva i diritti e gli obblighi e prosegue in tutti i rapporti, anche processuali. La trasformazione non viene quindi configurata dal codice come estinzione del soggetto seguita dalla costituzione di un soggetto nuovo.
Resta naturalmente necessario verificare, nel singolo caso, le conseguenze del mutamento del tipo su autorizzazioni, contratti, requisiti soggettivi o discipline speciali che possano attribuire rilievo alla forma organizzativa adottata.
L’art. 2500-ter c.c. prevede che, salvo diversa disposizione del contratto sociale, la trasformazione sia decisa con il consenso della maggioranza dei soci determinata secondo la parte attribuita a ciascuno negli utili. Al socio che non abbia concorso alla decisione spetta il diritto di recesso.
Il capitale della società risultante dalla trasformazione deve essere determinato sulla base dei valori attuali degli elementi dell’attivo e del passivo e risultare dalla relazione di stima prevista dalla norma in funzione del tipo societario adottato.
La Massima n. 55 del Consiglio Notarile di Milano affronta l’interpretazione delle clausole che si limitano a riprodurre la regola generale dell’art. 2252 c.c. Secondo la Massima, in mancanza di elementi interpretativi contrari, una clausola generica che richieda l’unanimità per le modifiche del contratto sociale non vale, da sola, come deroga specifica alla regola maggioritaria dell’art. 2500-ter.
Si tratta di un criterio interpretativo notarile: la clausola concreta deve comunque essere letta nel suo contesto per accertare se le parti abbiano effettivamente inteso subordinare anche la trasformazione al consenso unanime.
L’art. 2500-sexies c.c. prevede che la deliberazione sia adottata con le maggioranze richieste per le modifiche dello statuto, salvo diversa disposizione statutaria. È in ogni caso necessario il consenso dei soci che, per effetto della trasformazione, assumono responsabilità illimitata.
Gli amministratori devono predisporre una relazione che illustri motivazioni ed effetti della trasformazione e la relazione deve restare depositata presso la sede sociale durante i trenta giorni che precedono l’assemblea. La Massima n. 81 del Consiglio Notarile di Milano ritiene che i soci possano, all’unanimità, rinunciare alla relazione e al termine di deposito: si tratta di una soluzione interpretativa notarile.
Nel passaggio a un tipo che comporta responsabilità illimitata, il consenso del socio che subisce tale aggravamento è espressamente richiesto dall’art. 2500-sexies e, per le trasformazioni eterogenee considerate dall’art. 2500-septies, dalla stessa disposizione.
La Massima n. 53 del Consiglio Notarile di Milano enuncia un principio interpretativo più generale: ogni volta che la trasformazione determina un peggioramento del regime di responsabilità di un soggetto diverso dall’ente, deve constare il consenso di chi subisce l’aggravamento.
Nel percorso inverso, l’art. 2500-quinquies c.c. stabilisce che la trasformazione in un tipo a responsabilità limitata non libera automaticamente i soci illimitatamente responsabili dalle obbligazioni sorte prima degli adempimenti pubblicitari della trasformazione. La liberazione richiede il consenso dei creditori secondo la disciplina prevista dalla norma.
Gli artt. 2500-septies e 2500-octies c.c. disciplinano trasformazioni tra società di capitali e alcune organizzazioni di diversa natura. La disciplina stabilisce presupposti, maggioranze e, a seconda della direzione dell’operazione, condizioni specifiche.
Per le trasformazioni eterogenee soggette all’art. 2500-novies c.c., l’efficacia è differita a sessanta giorni dall’ultimo adempimento pubblicitario, salvo consenso dei creditori o pagamento dei creditori non consenzienti; i creditori possono proporre opposizione nel medesimo termine.
La Massima n. 20 del Consiglio Notarile di Milano ritiene ammissibili, pur in assenza di una specifica previsione normativa, trasformazioni eterogenee da o in società di persone, applicando in linea di principio la disciplina dettata per le trasformazioni eterogenee da o in società di capitali.
Poiché questa conclusione non deriva da un’espressa disposizione del codice, va presentata come orientamento notarile interpretativo e la sua applicabilità deve essere verificata con riferimento alla fattispecie concreta.
L’art. 2500 c.c. regola forma e pubblicità della trasformazione. Quando il tipo risultante è una società di capitali, l’atto deve contenere le indicazioni previste per la costituzione del tipo adottato ed è soggetto alle relative forme.
La trasformazione acquista efficacia con gli adempimenti pubblicitari previsti dalla legge, salvo il particolare differimento stabilito dall’art. 2500-novies per le trasformazioni eterogenee cui tale norma si applica.
Il notaio verifica il tipo di trasformazione, la competenza dell’organo deliberante, le maggioranze, i consensi individuali necessari, la relazione di stima quando richiesta, i diritti di recesso, il regime di responsabilità dei soci e gli adempimenti pubblicitari.
Quando la trasformazione è combinata con altre operazioni societarie o riguarda una fattispecie non espressamente tipizzata dal codice, è particolarmente importante distinguere la regola normativa dall’orientamento interpretativo utilizzato per costruire l’operazione.
No. L’art. 2498 c.c. afferma la continuità dei diritti, degli obblighi e dei rapporti dell’ente trasformato.
Sì, salvo diversa disposizione del contratto sociale: l’art. 2500-ter calcola la maggioranza secondo la parte attribuita a ciascun socio negli utili e riconosce il recesso al socio non consenziente.
Sì nelle fattispecie espressamente disciplinate dagli artt. 2500-sexies e 2500-septies. La Massima n. 53 di Milano estende il principio, in via interpretativa, a ogni trasformazione che aggravi la responsabilità personale.
Quando si applica l’art. 2500-novies c.c., l’efficacia è differita di sessanta giorni dall’ultimo adempimento pubblicitario, salvo le condizioni previste dalla stessa norma.
Nota sulle fonti: le Massime del Consiglio Notarile di Milano e gli Studi del Consiglio Nazionale del Notariato sono richiamati come prassi e dottrina notarile autorevoli. Quando il testo recepisce una soluzione interpretativa e non una regola espressa dal codice, ciò è indicato nel corpo dell’approfondimento.
