I termini della fusione e l’opposizione dei creditori

L’art. 2501-ter, quarto comma, c.c. richiede che tra l’iscrizione del progetto nel registro delle imprese, o la sua pubblicazione sul sito internet della società nelle forme previste dalla legge, e la data fissata per la decisione sulla fusione intercorrano almeno trenta giorni.

Il termine è espressamente rinunciabile con consenso unanime dei soci. Se ricorrono i presupposti dell’art. 2505-quater c.c., il termine è ridotto alla metà, quindi a quindici giorni.

L’art. 2501-septies c.c. prevede che il progetto e gli altri documenti indicati dalla norma restino depositati presso la sede sociale oppure pubblicati sul sito internet durante i trenta giorni che precedono la decisione, salvo rinuncia unanime dei soci al termine, e finché la fusione sia decisa.

Anche questo termine è ridotto a quindici giorni dall’art. 2505-quater c.c. quando ne ricorrono i presupposti.

La Massima n. 87 del Consiglio Notarile di Milano ritiene ammissibile la messa a disposizione dei documenti in date differenti; in tal caso il termine, se non rinunciato, deve essere rispettato con riferimento all’ultimo documento.

L’art. 2503 c.c. stabilisce che la fusione può essere attuata soltanto dopo sessanta giorni dall’ultima delle iscrizioni delle decisioni di fusione previste dall’art. 2502-bis, salvo che ricorra una delle eccezioni previste dal medesimo art. 2503.

I creditori cui la norma attribuisce la tutela sono quelli delle società partecipanti anteriori all’iscrizione o alla pubblicazione del progetto di fusione. Se non ricorre una delle condizioni che consentono l’attuazione anticipata, tali creditori possono proporre opposizione entro il termine previsto.

Nelle fusioni cui si applica l’art. 2505-quater, il termine di sessanta giorni è ridotto a trenta.

La fusione può essere attuata prima della scadenza del termine se consta il consenso dei creditori rilevanti; oppure se sono stati pagati i creditori che non hanno consentito; oppure se le somme corrispondenti sono state depositate presso una banca.

L’art. 2503 contempla inoltre l’ipotesi in cui la relazione ex art. 2501-sexies sia redatta, per tutte le società partecipanti, da un’unica società di revisione che asseveri, sotto la propria responsabilità, che la situazione patrimoniale e finanziaria delle partecipanti rende non necessarie garanzie a tutela dei creditori.

La Massima n. 60 del Consiglio Notarile di Milano precisa che tale asseverazione può essere resa anche quando, per altra ragione, non sia richiesto il parere di congruità sul rapporto di cambio, come nella fusione di società interamente posseduta.

La Massima n. 57 distingue due effetti del deposito previsto dall’art. 2503 c.c. Ai fini della stipula anticipata, secondo la massima, il deposito può essere vincolato sino alla scadenza del termine di opposizione, con prosecuzione del vincolo per i creditori che abbiano proposto opposizione qualora il tribunale ritenga fondato il pericolo di pregiudizio.

Se invece si intende precludere al creditore non pagato e non consenziente la stessa facoltà di opposizione, la massima ritiene necessario che il deposito sia vincolato sino all’estinzione del debito corrispondente. Si tratta di una lettura interpretativa notarile della disciplina del deposito.

Quando viene proposta opposizione, l’art. 2503 rinvia all’ultimo comma dell’art. 2445 c.c. Il tribunale può quindi disporre che l’operazione abbia luogo nonostante l’opposizione se ritiene infondato il pericolo di pregiudizio per i creditori oppure se la società presta idonea garanzia.

La Massima n. 62 del Consiglio Notarile di Milano ritiene ricevibile l’atto di fusione una volta decorso il termine dell’art. 2503 senza applicare la sospensione feriale; la stessa massima qualifica espressamente la questione come dibattuta e motiva la soluzione sul piano della ricevibilità notarile.

Il termine dell’art. 2501-ter e quello dell’art. 2501-septies proteggono l’informazione dei soci e sono espressamente rinunciabili all’unanimità. Il termine dell’art. 2503 tutela invece i creditori e non è disponibile per una semplice rinuncia dei soci.

Ne deriva che un calendario di fusione deve individuare separatamente il dies a quo e la disciplina di ciascun termine, senza utilizzare formule generiche come “rinuncia a tutti i termini della fusione”.

Nella pratica il calendario dovrebbe essere costruito tenendo insieme: data della situazione patrimoniale o del bilancio utilizzato; approvazione del progetto; iscrizione o pubblicazione del progetto; messa a disposizione della documentazione; decisioni delle società partecipanti; iscrizione delle decisioni; decorso del termine dell’art. 2503 o eventuale ricorso a una delle condizioni di anticipazione; stipula dell’atto di fusione.

Il calendario cambia se ricorrono le procedure degli artt. 2505 o 2505-bis e cambia ulteriormente se opera il dimezzamento dei termini previsto dall’art. 2505-quater.