Fusioni semplificate: artt. 2505 e 2505-bis c.c.

Quando l’incorporante possiede tutte le azioni o quote della società incorporata, l’art. 2505, primo comma, c.c. esclude l’applicazione dell’art. 2501-ter, primo comma, nn. 3), 4) e 5), nonché degli artt. 2501-quinquies e 2501-sexies. Non occorrono quindi, per espressa previsione di legge, il rapporto di cambio, le modalità di assegnazione delle partecipazioni, la data dalla quale esse partecipano agli utili, la relazione dell’organo amministrativo e la relazione degli esperti sul rapporto di cambio.

La ragione della semplificazione è l’assenza di soci dell’incorporata cui debbano essere assegnate partecipazioni dell’incorporante in concambio.

L’art. 2505 c.c. non contiene un’espressa esclusione dell’art. 2501-quater. La Massima n. 180 del Consiglio Notarile di Milano ritiene tuttavia che l’esenzione ex lege dalla situazione patrimoniale, prevista espressamente dall’art. 2505-bis per la fusione al 90%, si applichi anche all’incorporazione di società interamente possedute e alle altre fattispecie riconducibili all’art. 2505.

Poiché si tratta di una soluzione interpretativa della prassi notarile, è corretto presentarla come tale e non come disposizione testuale del codice.

L’art. 2505, secondo comma, consente all’atto costitutivo o allo statuto di attribuire ai rispettivi organi amministrativi la competenza a decidere la fusione, con deliberazione risultante da atto pubblico. La competenza amministrativa non è dunque automatica: richiede una previsione statutaria.

La norma impone inoltre il rispetto, per ciascuna società partecipante, dell’art. 2501-ter, terzo e quarto comma, e, per la società incorporante, dell’art. 2501-septies. I soci dell’incorporante che rappresentano almeno il 5% del capitale possono chiedere, entro otto giorni dal deposito o dalla pubblicazione del progetto, che la decisione dell’incorporante sia adottata ai sensi dell’art. 2502 c.c.

Il codice non stabilisce espressamente che il 100% debba essere già posseduto al momento dell’approvazione del progetto. La Massima n. 22 del Consiglio Notarile di Milano ritiene sufficiente che il possesso totalitario sussista al momento del perfezionamento dell’atto di fusione.

La Massima n. 24 dello stesso Consiglio ritiene, coerentemente, applicabile la competenza dell’organo amministrativo prevista dagli artt. 2505, secondo comma, e 2505-bis, secondo comma, anche se il possesso totalitario o almeno pari al 90% interviene nel corso del procedimento, purché prima dell’atto di fusione. Anche queste conclusioni sono orientamenti interpretativi notarili.

Il primo comma dell’art. 2505-bis c.c. stabilisce che, nell’incorporazione di una o più società delle quali l’incorporante possiede almeno il 90% delle azioni o quote, non si applicano gli artt. 2501-quater, 2501-quinquies, 2501-sexies e 2501-septies se agli altri soci dell’incorporata è concesso il diritto di far acquistare le proprie azioni o quote dall’incorporante per un corrispettivo determinato alla stregua dei criteri previsti per il recesso.

Questa è una specifica semplificazione documentale collegata alla tutela della minoranza residua dell’incorporata.

Il secondo comma dell’art. 2505-bis disciplina un profilo distinto. L’atto costitutivo o lo statuto possono prevedere che la fusione sia decisa, quanto alla società incorporante, dal suo organo amministrativo, con deliberazione risultante da atto pubblico.

In tal caso devono essere rispettate le disposizioni dell’art. 2501-septies e l’iscrizione o la pubblicazione del progetto prevista dall’art. 2501-ter, terzo comma, deve essere effettuata, per l’incorporante, almeno trenta giorni prima della data fissata per la decisione di fusione da parte dell’incorporata. Anche qui si applica la tutela dei soci dell’incorporante rappresentanti almeno il 5% del capitale, mediante il rinvio al terzo comma dell’art. 2505.

Né l’art. 2505 né l’art. 2505-bis eliminano il procedimento di fusione nel suo complesso. Restano necessari gli adempimenti non espressamente esclusi: progetto, pubblicità, decisioni competenti, iscrizioni nel registro delle imprese, tutela dei creditori e atto pubblico finale.

Se ricorrono anche i presupposti dell’art. 2505-quater c.c., i termini indicati da tale norma sono ridotti alla metà. Si tratta di una semplificazione ulteriore e autonoma rispetto a quelle previste dagli artt. 2505 e 2505-bis.

Quando ricorrono i presupposti dell’art. 2501-bis c.c., le semplificazioni derivanti dal possesso totalitario non eliminano le specifiche garanzie previste per la fusione a seguito di acquisizione con indebitamento. La Massima n. 60 del Consiglio Notarile di Milano afferma, in particolare, che l’attestazione prevista dall’art. 2501-bis, quarto comma, deve essere resa anche nella fusione di società interamente posseduta.

Per questa ragione l’applicazione dell’art. 2505 non deve mai essere valutata isolatamente quando l’operazione presenta anche i presupposti dell’art. 2501-bis.