IN BREVE
Nella S.r.l. la regola legale è la libera trasferibilità delle partecipazioni, ma l’atto costitutivo può introdurre limiti molto significativi. Prima della cessione occorre quindi verificare lo statuto e, in particolare, eventuali clausole di prelazione, gradimento o intrasferibilità, oltre agli eventuali vincoli sulla partecipazione. L’art. 2470 c.c. collega inoltre l’efficacia del trasferimento nei confronti della società al deposito previsto dalla legge.
L’art. 2469 c.c. stabilisce che le partecipazioni di S.r.l. sono liberamente trasferibili per atto tra vivi e per successione a causa di morte, salvo contraria disposizione dell’atto costitutivo.
L’autonomia statutaria può quindi modellare la circolazione delle quote in modo molto incisivo. La lettura dello statuto è perciò un passaggio preliminare indispensabile, e non una verifica meramente formale.
La prelazione statutaria attribuisce ai soggetti individuati dalla clausola, normalmente gli altri soci, il diritto di essere preferiti al terzo nell’acquisto della partecipazione alle condizioni previste dallo statuto.
Il codice civile non contiene una disciplina generale e completa della prelazione statutaria nelle S.r.l. Il suo funzionamento dipende quindi dal testo della clausola: occorre verificare quali trasferimenti la attivino, come debba essere effettuata la denuntiatio, quali informazioni vadano comunicate, quali termini operino e come si distribuisca la quota quando più soggetti esercitino il diritto.
Non è prudente formulare una regola generale sulla nullità o sull’inefficacia di qualsiasi trasferimento effettuato in violazione della prelazione senza avere prima interpretato la clausola concretamente applicabile.
La Massima n. 86 del Consiglio Notarile di Milano ritiene efficaci, nelle S.r.l., le clausole di prelazione che consentano l’acquisto da parte del prelazionario a un corrispettivo determinato con criteri diversi da quello proposto dal terzo, anche quando il risultato sia significativamente inferiore a quello ottenibile applicando i criteri di liquidazione della partecipazione in caso di recesso.
Secondo la Massima, in quest’ultima ipotesi al socio che subisce la decurtazione spetta il diritto di recesso ai sensi dell’art. 2469, secondo comma, c.c. Si tratta di un orientamento notarile interpretativo, non di una disposizione testuale del codice.
L’atto costitutivo può prevedere l’intrasferibilità delle partecipazioni oppure subordinare il trasferimento al gradimento di organi sociali, soci o terzi. L’art. 2469, secondo comma, tutela il socio nelle ipotesi espressamente contemplate dalla norma, riconoscendo il diritto di recesso quando lo statuto stabilisce l’intrasferibilità o subordina il trasferimento a un gradimento senza prevederne condizioni o limiti.
Lo stesso articolo consente che l’atto costitutivo stabilisca un termine, non superiore a due anni dalla costituzione della società o dalla sottoscrizione della partecipazione, prima del quale il recesso non può essere esercitato nelle ipotesi considerate dalla disposizione.
La Massima n. 95 del Consiglio Notarile di Milano ritiene legittimo prevedere, nella S.r.l., regole di circolazione differenti applicabili soltanto a determinate partecipazioni o a singoli soci. Secondo la Massima, tale diverso regime dà luogo a diritti particolari dei soci ai sensi dell’art. 2468 c.c.
Anche questo è un orientamento interpretativo notarile e richiede particolare attenzione nella redazione e nella successiva modifica della clausola.
L’art. 2470 c.c. stabilisce che il trasferimento delle partecipazioni ha effetto nei confronti della società dal momento del deposito previsto dalla norma. Nella procedura notarile, l’atto di trasferimento con sottoscrizione autenticata è depositato, entro trenta giorni, presso il registro delle imprese a cura del notaio autenticante.
La pubblicità nel registro delle imprese è quindi un elemento centrale della disciplina della circolazione delle quote, anche dopo la soppressione del libro soci.
Accanto alla modalità notarile disciplinata dall’art. 2470 c.c., l’art. 36, comma 1-bis, del D.L. 25 giugno 2008, n. 112 ha introdotto una modalità alternativa di deposito per gli atti di trasferimento di partecipazioni di S.r.l. sottoscritti con firma digitale, secondo la disciplina speciale prevista dalla legge.
La presenza di questa procedura alternativa impone di evitare l’affermazione secondo cui ogni trasferimento di quote di S.r.l. debba necessariamente essere stipulato in forma notarile. Quando si utilizza la via notarile, restano naturalmente i controlli propri dell’autenticazione e della funzione notarile.
Oltre alle clausole di circolazione, occorre verificare l’esistenza di pegni, usufrutti, sequestri o altri vincoli e l’eventuale presenza di diritti particolari attribuiti ai soci ai sensi dell’art. 2468 c.c.
La cessione può inoltre essere inserita in operazioni più ampie che prevedano condizioni, pagamenti differiti, garanzie o accordi tra soci. Questi elementi devono essere coordinati con lo statuto e con la disciplina della partecipazione trasferita.
Nella cessione notarile il notaio verifica identità e capacità delle parti, poteri di rappresentanza, titolarità della partecipazione, statuto, clausole limitative, eventuali vincoli e corretta esecuzione delle formalità pubblicitarie.
La verifica preventiva dello statuto consente soprattutto di evitare che l’atto venga stipulato prima del completamento di una procedura di prelazione o gradimento richiesta dalla disciplina societaria applicabile.
No. La prelazione statutaria opera se prevista dall’atto costitutivo. Eventuali patti parasociali possono prevedere obblighi di prelazione sul piano dei rapporti tra i loro aderenti, ma non vanno confusi con la clausola statutaria.
Sì come regola generale dell’art. 2469 c.c., salvo le limitazioni introdotte dall’atto costitutivo.
L’art. 2470 c.c. collega l’efficacia nei confronti della società al deposito previsto dalla norma.
No. La legge prevede anche la procedura telematica alternativa introdotta dall’art. 36, comma 1-bis, D.L. 112/2008. Questo non incide sui controlli e sulle garanzie proprie della procedura notarile quando viene utilizzata.
Nota sulle fonti: le Massime del Consiglio Notarile di Milano e gli Studi del Consiglio Nazionale del Notariato sono richiamati come prassi e dottrina notarile autorevoli. Quando il testo recepisce una soluzione interpretativa e non una regola espressa dal codice, ciò è indicato nel corpo dell’approfondimento.
